Cass. civ., Sez. Un., 11 dicembre 2023, n. 34452 — crediti inesistenti e sanzioni per indebita compensazione

Scheda Osservatorio: estremi della pronuncia, questione decisa e principi affermati, con rinvio al testo ufficiale.

La questione

I principi affermati

1. Credito inesistente e credito non spettante sono categorie logicamente alternative: il credito o è inesistente o esiste ma non è spettante.
2. La sanzione dell'art. 27, comma 18, d.l. 185/2008, vigente ratione temporis, o, se più favorevole, quella dell'art. 13, comma 5, d.lgs. 471/1997 si applica quando il credito è inesistente, cioè quando ricorrono congiuntamente la mancanza, in tutto o in parte, del presupposto costitutivo e la non riscontrabilità dell'inesistenza con i controlli automatizzati o formali (artt. 36-bis e 36-ter d.P.R. 600/1973; art. 54-bis d.P.R. 633/1972).
3. Il presupposto costitutivo manca quando la fattispecie agevolativa non è mai venuta a esistenza, è carente di un elemento costitutivo previsto dalla legge, compete a un soggetto diverso o si è estinta per consumazione con un precedente utilizzo.
4. Se l'inesistenza è riscontrabile in sede di controllo formale o automatizzato, il credito è non spettante e si applicano le sanzioni dell'art. 13, comma 1, d.lgs. 471/1997 ovvero dell'art. 13, comma 4, come modificato dal d.lgs. 158/2015, qualora applicabile ratione temporis.
5. Sono elementi costitutivi l'istanza del contribuente prevista a pena di decadenza, gli obblighi di facere o non facere imposti dalla legge, i termini finali e le condizioni risolutive; non lo sono i meri adempimenti procedurali o strumentali, le soglie o i limiti di valore per l'utilizzo, i termini iniziali e le condizioni sospensive della fruizione.

Perché è un precedente di riferimento

È la sentenza gemella della n. 34419/2023: le Sezioni Unite hanno risolto il contrasto sulla nozione di credito inesistente anche sul piano sanzionatorio e hanno indicato quali elementi del credito hanno natura costitutiva, dando prevalenza all'indirizzo delle sentenze gemelle del 16 novembre 2021 rispetto all'orientamento più risalente e maggioritario che negava rilievo alla distinzione.

Sviluppi successivi

• Cass. civ., Sez. trib., ord. 12 gennaio 2025, n. 786 — Prima di applicare la sanzione per i crediti inesistenti occorre verificare la ricorrenza dei requisiti enunciati dalle Sezioni Unite nelle sentenze nn. 34419 e 34452 del 2023.